En la práctica, es usual que en el acto de notificación de la demanda se incluya también la citación al demandado, es decir, la intimación para que comparezca a la audiencia que ha fijado el tribunal, lo que obliga a indicar exactamente: día, hora, mes y año en que la misma será celebrada. De no acumularse en un mismo acto la notificación de la demanda y la citación, el demandante deberá citar al demandado en un acto posterior.
El tribunal debe comprobar que el demandado ha sido debidamente citado, mandato constitucional que dispone que nadie puede ser juzgado sin haber sido oído o garantizado en su derecho a la defensa. Si no lo ha sido, o se le ha citado en un domicilio equivocado, el tribunal debe cancelar la audiencia, salvo que la parte afectada se encuentre presente o válidamente representada, y haya tenido la oportunidad de presentar sus medios de defensa.
También procede la cancelación de la audiencia o su reenvío para una fecha posterior, si el demandado ha sido citado para asistir a un lugar distinto al que ocupa el tribunal que va a celebrar la audiencia, pero esta o cualquier otra irregularidad que se genere en un acto de citación quedará cubierta si la persona a quien va dirigido el acto asiste a la audiencia y presenta en ella sus medios de defensa.
Entre la fecha del acto de citación y la audiencia debe mediar un término no menor de tres días francos, esto con la finalidad de garantizar el derecho de defensa del demandado; por consiguiente, su inobservancia no provocará la nulidad de la citación, pero el tribunal, si este comparece, podrá cancelar la audiencia si así lo solicita y fijar una nueva en una fecha posterior o incluso, celebrar la que ha fijado, si este último presenta sus medios de defensa.
A la demanda introductiva de instancia se le responde con un escrito de defensa, el cual puede ser redactado personalmente por el demandado, o por su abogado o apoderado especial. El demandado también puede utilizar los servicios del secretario del tribunal o del empleado que éste indique para la redacción de su escrito de defensa. Dos aspectos deben ser enfocados:
Cuándo debe ejecutarse el derecho de defensa.
Cuál es el contenido del escrito de defensa.
El escrito de defensa debe ser depositado con un número de copias igual, por lo menos, al de las personas que figuren como partes demandantes, en la secretaría del juzgado ante el cual haya sido citada la parte demandada, antes de la hora fijada para la audiencia, formalidad que puede ser cumplida válidamente hasta un segundo antes del inicio de la audiencia, que debe ser la de conciliación, ya que el artículo 516 del Código de Trabajo dispone que al abrirse la misma el juez ordenará la lectura de los escritos de las partes.
Si el escrito de defensa no es depositado antes de iniciada la audiencia de conciliación, la parte demandada pierde la única oportunidad que tiene para exponer sus medios y alegatos opuestos al fondo de la demanda, así como para la producción de sus pruebas documentales, lo que provocará su defecto en el litigio que ventila el tribunal, defecto por falta de comparecer.
La omisión del depósito del escrito de defensa no significa asquiescencia a los hechos invocados en la demanda, lo que obligará al juez a examinar los hechos y el derecho en que la misma se basa. La Corte de Casación sostiene que el escrito de defensa no puede ser excluido, aunque haya sido depositado fuera del plazo legal, ya que esto sería prohijar un juicio en indefensión, contrario a la norma constitucional del derecho de defensa, razón por la cual, su depósito podría ser admitido en cualquier momento durante la audiencia de conciliación, e incluso, durante la audiencia de producción y discusión de las pruebas, siempre que de ello no se derive un perjuicio material para la contraparte, a quien se le debe dar la oportunidad de defensa y contradicción; criterio que el Dr. Alburquerque no comparte porque la ley adjetiva dispone que acción debe ser ejecutada antes de la audiencia de conciliación.
Al demandado, ni la ley ni el tribunal. Han impedido su derecho a la defensa, es él quien libremente no lo ha ejercido al abstenerse de depositar su escrito en el momento que le ha sido ordenado por el Código de Trabajo.
Si se aceptara como buena y válida la tesis de la Corte de Casación, habría que cuestionarse los fines perseguidos por el legislador al establecer en el procedimiento ordinario de trabajo una audiencia de conciliación, específica y previa a la audiencia de producción y discusión de las pruebas. La aplicación de tal criterio es una invitación para que, cualquier demandado, ignore la fase de conciliación y pase directamente a la fase de producción y discusión de la prueba, ejerciendo su defensa en esta audiencia.
El escrito d defensa debe contener las siguientes enunciaciones:
Designación del juzgado ante el cual se dirija.
Nombres, profesión, domicilio real y menciones relativas a la cédula de identidad y electoral de la parte demandada, e indicación precisa de un domicilio de elección en el lugar donde tenga su domicilio el tribunal apoderado.
Nombre, profesión y domicilio real de la parte demandante y fechas del escrito de ésta, del auto del juez y de la notificación de la demanda.
Conformidad o reparos a los hechos expuestos por la parte demandante, y si hay lugar, exposición sucinta de otros hechos, del lugar donde han ocurrido y su fecha aproximada.
Exposición sumaria de los medios alegados y opuesto a la demanda.
Fecha del escrito y firma de la parte demandada o de su mandatario si lo tiene.
Si el demandado no sabe firmar ni tiene mandatario, el escrito será suscrito por una persona cualquiera en presencia del secretario, siempre que no desempeñe cargo en el tribunal.
